Еженедельник «Экономика и жизнь»
Недостаточно для чего?
Акционерный Закон пополнился существенной новеллой.
«Помимо вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров акционерами, а также в случае отсутствия таких предложений, отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования соответствующего органа, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе включать в повестку дня общего собрания акционеров вопросы или кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению» (п. 7 ст. 53 ФЗ «Об АО»).
Эта новация расширила круг лиц, имеющих право выдвигать кандидатов в органы общества. Помимо акционеров, это право получил и совет директоров. Однако он может его реализовать только при условии отсутствия кандидатов, предложенных акционерами или их недостаточного количества. Правовая нечеткость термина «недостаточное количество» стала источником дополнительных конфликтов при формировании органов общества.
Ситуация отсутствия кандидатов более или менее понятна. Акционерами в установленный срок не было предложено ни одного кандидата в органы общества, либо все кандидаты были выдвинуты с нарушением действующего законодательства и устава общества.
А что следует понимать под «недостаточным количеством»: когда количество кандидатов, предложенных акционерами меньше, чем количественный состав органа, определенный уставом или решением общего собрания, или меньше, чем кворум для заседания этого органа, определенный законом или уставом общества?
Рассмотрим ситуацию. В уставе общества зафиксировано, что совет директоров избирается в количестве девяти человек, а кворум для проведения его заседания составляет не менее половины от числа его членов, определенного уставом общества. Это означает, что общее собрание может избрать совет директоров в составе не менее пяти и не более девяти человек. Акционеры предложили пять кандидатов. Достаточно ли их количество? Акционеры утверждают, что «да», поскольку это обеспечивает кворум для проведения заседания совета директоров. Члены совета директоров утверждают, что вправе пополнить список кандидатур еще четырьмя претендентами.
При анализе этой конфликтной ситуации, надо исходить из того, что участие в управлении обществом – это право, связанное с владением ценной бумагой. Законодатель предоставил право выдвигать кандидатов в органы общества только владельцам не менее двух процентов голосующих акций. Даже не каждый акционер имеет возможность таким образом участвовать в управлении обществом. Выдвижение кандидатов в органы общества не акционерами общества, а иными лицами или органами, является исключительной ситуацией, которая может быть применена только в чрезвычайных обстоятельствах, при наличии угрозы, что у общества не будут сформированы его органы. При этом данное исключительное право должно иметь крайне ограниченный масштаб применения. На наш взгляд, совет директоров может выдвигать по своей инициативе кандидатов в органы общества в исключительном случае, только если число кандидатов, предложенных акционерами, составляет менее чем кворум, необходимый для принятия решений данным органом. При этом совет директоров может пополнить список кандидатов только до уровня кворума.
Необходимо, чтобы соответствующая норма закона получила четкое оформление. Действующая расплывчатая формулировка, явно неудовлетворительна. Следует заменить неоднозначную формулировку Закона «недостаточное количество кандидатов» - более четкой и однозначной. Целесообразно было бы изложить эту норму Закона в следующей редакции:
«В случае если количество кандидатов, предложенных акционерами для образования соответствующего органа общества, составляет менее кворума, определенного Законом или уставом общества для принятия этим органом своих решений, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе включить кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению. При этом общее число кандидатов, включенных в список кандидатур, не может превышать кворума, определенного Законом или уставом общества для принятия этим органом своих решений».
Для профилактики возможных конфликтов при выдвижении кандидатов в органы общества, до внесения соответствующих поправок в Закон, целесообразно во внутренних документах (в положении об общем собрании акционеров) определить, что понимается для целей общества под «недостаточным количеством кандидатов»: число кандидатов, предложенных акционерами, меньше кворума для принятия решений данным органом, или меньше количественного состава данного органа, определенного уставом или решением общего собрания. Тогда будет однозначно понятно, в каких случаях, и в каком объеме совет директоров может по своей инициативе пополнять список кандидатов в органы общества.
А. Глушецкий,
Генеральный директор «Центра корпоративных стратегий»
