Журнал «АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО: ВОПРОСЫ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ». 2007 № 10 (41).
ОПРЕДЕЛЕНИЕ КОЛИЧЕСТВЕННОГО СОСТАВА СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И ЕГО ИЗБРАНИЕ
Уставом акционерного общества количественный состав совета директоров определен в пять членов. На общем собрании акционеров избрано четыре члена совета директоров. Каковы юридические последствия такого решения общего собрания акционеров?
Определение количественного состава совета директоров
Требует четкого понимания норма закона, согласно которой «количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов» (п. 3 ст. 66 ФЗ «Об АО»).
Определение количественного состава совета директоров и избрание членов совета директоров – два самостоятельных вопроса компетенции общего собрания акционеров. Решения по ним могут приниматься на разных общих собраниях акционеров.
Анализируемая норма закона содержит требования к решению общего собрания акционеров, которым определяется количественный состав совета директоров, либо вносятся изменения в устав, определяющие указанный состав.
Согласно закону, уставом или решением общего собрания акционеров нельзя установить количественный состав совета директоров менее, чем пять членов. Однако, данная норма не относится к иному самостоятельному вопросу компетенции общего собрания акционеров - избрание членов совета директоров. Закон не содержит требования, согласно которой совет директоров не может быть избран в количестве менее пяти членов.
Избрание членов совета директоров
К компетенции общего собрания акционеров относится избрание членов совета директоров, а не совета директоров в целом (подп. 4 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО»). Общее собрание акционеров принимает решение по каждому из кандидатов, внесенных в бюллетень для голосования о его избрании (не избрании) в совет директоров. Согласно п. 4 ст. 66 ФЗ «Об АО» при кумулятивном голосовании по выборам членов совета директоров акционер вправе отдать свои голоса «полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами». Акционеры выражают свое мнение по каждому из выдвинутых кандидатов.
Рассмотрим пример. Уставом общества количественный состав совета директоров определен в пять членов. В бюллетень для голосования включено шесть кандидатов.
Кандидат «А» получил 20 голосов.
Кандидат «Б» получил 19 голосов.
Кандидат «В» получил 18 голосов.
Кандидат «Г» получил 17 голосов.
Кандидат «Д» получил 10 голосов.
Кандидат «Е» получил 10 голосов.
«Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов» (п. 4 ст. 66 ФЗ «Об АО»).
Решение, принятое общим собранием акционеров:
Избрать в совет директоров общества кандидата «А».
Избрать в совет директоров общества кандидата «Б».
Избрать в совет директоров общества кандидата «В».
Избрать в совет директоров общества кандидата «Г».
Порождают ли эти решения общего собрания акционеров правовые последствия? Да .порождают.
Решения приняты по вопросам, отнесенным законом и уставом общества к компетенции общего собрания акционеров. На собрании имелся кворум. Избранные кандидаты получили наибольшее в отношении остальных кандидатов число голосов. По каким основаниям возможно обжаловать решение общего собрания акционеров об избрании любого из кандидатов в совет директоров? При избрании каждого из указанных кандидатов каких-либо нарушений закона и устава общества не было допущено.
В популизаторской литературе иногда используются термины, отсутствующие в корпоративном законодательстве, в частности «несформированный состав совета директоров» или «несостоявшиеся выборы совета директоров». По существу такие понятия означают отсутствие положительного решения об избрании хотя бы одного кандидата в совет директоров.
Допустим, в совет директоров был избран один кандидат. Совет директоров сформирован, но его компетенция ограничивается обязанностью принятия решения только по одному вопросу - «обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества» (п. 2 ст. 68 ФЗ «Об АО»). Нельзя избрать новый состав совета директоров, не прекратив полномочия ранее избранного члена совета директоров.
Функционирование совета директоров
Закон допускает возможность функционирования органа акционерного общества (совета директоров) в меньшем составе, по сравнению с тем, который определен в уставе или решением общего собрания акционеров.
Во-первых, корпоративное законодательство использует конструкцию «выбывших членов совета директоров», что предполагает функционирование совета директоров в неполном составе.
В силу п. 2 ст. 79 ФЗ «Об АО» «решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества».
Согласно п. 2 ст. 28 ФЗ «Об АО» «решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества».
Во-вторых, закон содержит понятие «кворум» для заседания (принятия решений) органа юридического лица. Кворум – это минимально допустимое количество членов органа юридическое лица, при котором он правомочен рассматривать и принимать решения по вопросам своей компетенции.
Закон, по общему правилу, не требует, чтобы орган юридического лица всегда функционировал в составе, определенном учредительными документами. Для принятия решений достаточно наличия кворума.
Вернемся к рассмотренному выше примеру. В совет директоров избрано четыре члена. Согласно уставу кворум составляет не менее половины от состава, предусмотренного уставом общества (пять членов). Совет директоров в составе трех или четырех членов может принимать решения по вопросам своей компетенции.
В случаях, когда требуется единогласное решение, то оно принимается всеми членами совета директоров, под которыми понимаются все лица, избранные в его состав (за исключением выбывших). При этом единогласие должно иметься между действующими членами совета директоров, а не между идеальным количественным составом, определенным уставом или решением общего собрания акционеров.
Реальные потребности гражданского оборота и формально-юридические «измышлизмы»
Юридические конструкции предусматриваются законодательством не ради самих себя, а для эффективного регулирования гражданско-правовых отношений.
Допустим, общее собрание акционеров приняло решение об избрании в совет директоров пяти кандидатов. Спустя час после завершения собрания двое из них выбыло (несчастный случай). Учитывая, что уставом кворум для проведения заседаний (принятия решений) совета директоров определен в три члена, совет директоров может продолжить полноценное функционирование.
Рассмотрим другую ситуацию. Общее собрание приняло решение об избрании в совет директоров трех кандидатов. По мнению некоторых комментаторов такой состав совета директоров якобы «нелегитимен». Такой подход носит исключительно формальный характер, абсолютно оторванный от потребностей реального гражданского оборота. Непонятно, почему выбытие членов совета директоров не делает его «нелегитимным», а избрание его в таком же количественном составе – трактуется как некая «нелегитимность». В законе вообще отсутствует конструкция «нелегитимного» совета директоров, в том числе ввиду сокращения его состава.
Закон содержит понятие «компетенция совета директоров». Компетенция – это совокупность прав и обязанностей органа юридического лица. Если количественный состав совета директоров становится менее, чем кворум, то его компетенция ограничивается обязанностью принятия решения только по одному вопросу. «В случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее количества, составляющего … кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества» (п. 2 ст. 68 ФЗ «Об АО»).
Понятие «количественного состава» совета директоров
Корпоративное законодательство использует понятие «количественный состав» органа юридического лица, в частности – совета директоров. Для каких целей оно применяется?
- Эта конструкция необходима для определения максимального количества членов соответствующего органа общества (совета директоров, правления, ревизионной комиссии). Если инвесторы определили состав совета директоров в семь членов, то это
означает, что не может быть избрано более семи членов совета директоров. Но в законе нет запрета на то, что инвесторы могут доверить в отдельные периоды времени управление своими инвестициями меньшему количеству профессиональных менеджеров.
Существует широко распространенное заблуждение, что количественный состав определяет не максимально допустимое количество членов органа общества, а минимально допустимое.
- Количественный состав необходим для определения кворума. Кворум – это минимально допустимое количество членов органа юридическое лица, при котором он правомочен рассматривать и принимать решения по вопросам своей компетенции.
По общему правилу, кворум определяется от количественного состава органа юридического лица, предусмотренного учредительными документами.
- Количественный состав органа юридического лица, зафиксированный решением общего собрания акционеров или уставом общества устанавливает максимальное число кандидатов, которое может содержать одно предложение о выдвижении кандидатов в данный
орган. «Акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе … выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган,
ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа» (п. 1 ст. 53 ФЗ «Об АО»).
- Количественный состав совета директоров, зафиксированный решением общего собрания акционеров или уставом общества, определяет количество голосов, которыми обладает акционер при кумулятивном голосовании по выборам членов совета директоров. Согласно п. 4 ст. 66 ФЗ «Об АО» «при кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами».
В законе нет требования о том, что орган юридического лица всегда должен быть сформирован именно в том количественном составе, который предусмотрен учредительными документами или решением общего собрания.
Следует помнить, что главная задача акционерного законодательства – есть защита прав и законных интересов акционеров (инвесторов) (п. 1 ст. 1 ФЗ «Об АО»). Согласно п. 2.1.1 Кодекса корпоративного поведения, рекомендованного к применению Распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 г. № 421/р, «совет директоров должен пользоваться доверием акционеров, в противном случае он не сможет эффективно выполнять свои функции».
Корпоративное законодательство исходит из того, что совет директоров – ключевой орган в системе корпоративного управления. Именно инвесторы определяют персональный и количественный состав членов совета директоров, которым они доверяют управление своими инвестициями. Если они считают возможным доверить управление своими инвестициями трем подготовленным квалифицированным менеджерам (иных квалифицированных специалистов, пользующихся их доверием, нет), может ли закон требовать формального привлечения любых «завалящих» кандидатов, лишь бы количество членов совета директоров соответствовало какой-либо идеальной цифре? Именно поэтому в законе нет нормы, обязывающей фактически избрать совет директоров в каком-либо конкретном количественном составе.
Определение количественного состава совета директоров решением общего собрания акционеров
«Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров…» (п. 4 ст. 66 ФЗ «Об АО»). Законом предоставлено право выбора: определить количественный состав совета директоров в уставе общества, либо - решением общего собрания.
Если количественный состав совета директоров определен в уставе общества, то для его пересмотра необходимо большинство в три четверти голосов, владельцев голосующих акций. Именно таким количеством голосов вносятся изменения и дополнения в устав общества.
Для определения количественного состава совета директоров решением общего собрания, необходимо простое большинство голосов участников собрания. Последний вариант привлекает возможностью более легкого изменения численного состава этого органа. Однако порождает организационные трудности. В какой момент времени должен быть определен количественный состав совета директоров, подлежащий избранию на общем собрании акционеров? Можно ли в рамках повестки дня одного общего собрания сначала определить количественный состав совета директоров, а потом, исходя из принятого решения, провести его выборы?
На наш взгляд, такая конструкция неправомерна.
Следует обратить внимание на то, что в принципе не допустима конструкция подведения итогов голосования по отдельным вопросам повестки дня в ходе собрания, до окончания регистрации его участников. Нельзя, обсудив первый вопрос повестки дня, - определение количественного состава совета директоров, подвести итоги голосования по нему, а затем перейти к обсуждению других вопросов повестки дня.
Пока не закончилась регистрация участников собрания нельзя подводить итоги голосования ни по одному из вопросов повестки. «Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное» (п. 2 ст. 49 ФЗ «Об АО»).
Чтобы подводить итоги голосования, следует иметь сведения о том владельцы какого количества голосующих акций, приняло участие в нем. Эта цифра может быть определена только по завершению регистрации участников собрания. Регистрация участников собрания не может быть завершена ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня. «Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся для участия в общем собрании до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум» (п. 4.9 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыву и проведению общего собрания акционеров от 31.05.2002 г. № 17/пс). Итоги голосования подводятся по всем вопросам повестки дня после завершения регистрации участников собрания.
Количественный состав совета директоров должен быть определен заблаговременно, еще до начала выдвижения акционерами кандидатов в этот орган общества.
«Акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе … выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества,… число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа,… Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок» (п. 1 ст. 53 ФЗ «Об АО»).
В момент выдвижения кандидатов в совет директоров акционеры должны знать его количественный состав, для того чтобы не предложить большего числа кандидатов в этот орган, ибо в этом случае их заявки будут признаны недействительными. Поскольку акционеры вправе выдвигать кандидатов в органы общества в течение всего года и плюс 30 дней по его завершению, если уставом общества не установлен более поздний срок, то акционеры должны владеть информацией о количественном составе совета директоров сразу после завершения годового собрания по итогам предыдущего года. Из этого следует, что годовое собрание по итогам текущего года определяет количественный состав совета директоров на следующий год (годы).
В подтверждение этого вывода, можно привести следующие аргументы. В течение года могут проводиться внеочередные общие собрания акционеров с вопросом повестки дня об избрании совета директоров.
«В случае, если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе предложить кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) общества, число которых не может превышать количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества. Такие предложения должны поступить в общество не менее чем за 30 дней до даты проведения внеочередного общего собрания акционеров, если уставом общества не установлен более поздний срок» (п.2 ст. 53 ФЗ «Об АО»). В этом случае акционеры также заранее должны знать количественный состав совета директоров.
Закон устанавливает ряд случаев, когда бюллетени для голосования направляются акционерам заблаговременно (не позднее чем за 20 дней до даты собрания). Акционеры вправе проголосовать, вернув бюллетени в общество за два дня до даты проведения собрания, естественно, количественный состав избираемого совета директоров, должен быть известен голосующим - заблаговременно.
«Лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня с момента открытия общего собрания и до его закрытия…» (п. 4.10 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. Постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. №17/пс). Так как участник собрания имеет право голосовать по всем вопросам повестки дня с момента открытия собрания, он должен уже к моменту открытия собрания знать количественный состав избираемого совета директоров.
Из вышеизложенного следует следующий порядок определения количественного состава совета директоров решением общего собрания акционеров. При избрании совета директоров внеочередным или годовым общим собранием акционеры руководствуются решением предыдущего собрания, определившим количественный состав совета директоров.
Не обязательно определять количественный состав совета директоров ежегодно. Годовое или внеочередное общее собрание могут определить количественный состав данного органа, и акционеры будут руководствоваться этим решением в течение нескольких лет, пока не будет принято новое решение.
А. Глушецкий,
Генеральный директор «Центра корпоративных стратегий»
